經濟行政法的域外效力.pdf

1、法律空間效力可以分為域內效力和域外效力。前者是法律在頒布者權力所及范圍內有效，后者則指法律的效力擴展至立法者管轄區(qū)域之外。如將“域”理解為“法域”，則中國大陸法律對港、澳、臺行為的效力也是域外效力。法律的域外效力有時又稱域外管轄權。國際法上的管轄權是一國，相對于其他國家，所擁有的權力，它包括立法管轄權、裁判管轄權和執(zhí)法管轄權。在域外效力問題上，存在著一個“不具域外效力的假設”，即所有的法律原則上只具有域內效力。經濟行政法域外效力的大規(guī)模

2、推行發(fā)生在二戰(zhàn)以后，之所以如此是因為這一時期具備了推行法律域外效力的基礎。經濟的融合是其經濟基礎；全球環(huán)境污染和勞工標準下降是道德基礎；對不同政策目標的追求是動力基礎；一些國家的超強地位和強權政治的推行是政治基礎；國際法上缺乏對法律域外效力的明確限制，同時提供了廣泛管轄依據是法律基礎。本文對經濟行政法的域外效力進行了研究。主要論述如下： ⑴法律的域外效力與國際法上的管轄規(guī)則有關。在傳統(tǒng)國際法上，管轄的依據有屬地原則和屬人原則。屬

3、人原則是以國籍為基礎行使管轄權。依據屬人原則，國家有權對其國民在外國的行為實行管轄。國籍原則常被引用作為法律域外效力的依據。如美國對其國民自外國取得的收人征稅。1927年的“荷花號”案常被引用，作為法律域外效力的證據。該案確立了兩項原則：可以根據境外行為在境內的效果賦予法律域外效力；不能根據國際法未明確規(guī)定就得出禁止權力行使的結論。 ⑵屬地原則被解釋成包括客觀屬地原則和主觀屬地原則。屬人原則被解釋成包括積極人格、消極人格和居民管

4、轄權。這些解釋大大擴展了經濟行政法域外效力的依據。二戰(zhàn)之后，又出現(xiàn)了一些新的原則，如影響原則、行為歸屬原則和實施原則。影響（效果）原則是基于國外行為在國內的后果賦予法律域外效力。根據“單一經濟體”說，如果國內子公司依據外國母公司的指示和要求行事，則可以對外國母公司主張國內法的域外效力。依據實施檢驗說（implementation test doctrine），作為行為環(huán)節(jié)之一的實施行為在國內時，國內的經濟行政法可以域外適用。 ⑶

5、一些域外效力的擴張富有爭議，如基于產品、技術的來源地賦予法律域外效力；基于控制關系賦予法律域外效力，即外國的企業(yè)只要為本國控制，則可以賦予本國法律域外效力。普遍性管轄權原指對公認的國際罪行，任何國家可以管轄并適用其法律。該原則被用于推行基本勞動標準、金融管制（反恐）法律的域外效力。傳統(tǒng)的保護性原則也成了域外效力的依據，它被用于推行出口管制法、本國利益保護法的域外效力。在不同部門法中，域外效力的情況是不同的。在競爭法領域，主要依賴影響原則

6、、行為歸屬原則和實施原則；在環(huán)境法領域，則依據國籍原則和影響原則；在勞動法領域，依據普遍性原則和國籍原則；在證券法領域，依賴影響原則；在稅收領域，則主要依賴居民身份；而在出口管制法領域，依賴的卻是被規(guī)范者之國籍、相關貨物及科技之原產地和控制關系。經濟行政法域外效力的實現(xiàn)除了靠自覺遵守外，還得依靠強制執(zhí)法，包括由立法國家的行政機關或法院執(zhí)法和由他國行政機關或法院執(zhí)法。立法國家針對自然人、法人的執(zhí)法措施有凍結、扣押、中斷經濟往來、拒絕簽證，

7、針對其他國家的執(zhí)法措施有取消貿易優(yōu)惠、禁止進口和貿易報復。 ⑷對經濟行政法能否跨國執(zhí)行看法不一。否定說提出的否定理由有：懲罰性法律只有域內效力；執(zhí)行他國法律有損本國利益；違反主權理念、損害公共秩序；用公共秩序審查會激怒外國；外國稅法復雜，跨國執(zhí)法在技術層面不可行?？隙ㄕf則認為，國家之間應該攜手合作，共同制止違反經濟行政法的行為，指望從違反他國法律的行為中獲益是不道德的，相互執(zhí)行是一個對雙方都有利的共贏的選擇。一些條約和國內法規(guī)定

8、，經濟行政法可以跨國執(zhí)行，如《國際貨幣基金組織協(xié)定》規(guī)定了外匯管制法的跨國執(zhí)行，美國和法國、加拿大等簽訂的稅收互助條約規(guī)定了稅法的跨國執(zhí)行。國際法學會在威士巴登通過的決議也認為，經濟行政法可以跨國執(zhí)行。經濟行政法跨國執(zhí)行的方式有間接執(zhí)行和直接執(zhí)行，前者指外國執(zhí)行本國的行政法判決，后者指外國直接適用本國經濟行政法。 ⑸一國經濟行政法的域外效力會與他國法律的域內效力發(fā)生沖突。所引發(fā)的對抗有：對管制對象發(fā)出相沖突的命令；外交抗議；制定

9、和實施對抗性的法律；禁止本國人參與外國的程序；政治、經濟報復。在不同的領域，經濟行政法沖突的激烈程度是不同的。法律沖突的本質是利益沖突。過度推行經濟行政法域外效力構成對域外效力的濫用。這種濫用是未經允許利用他國資源，是表面正義掩蓋下的政治操縱，它會導致雙重標準和差別待遇。為了防止濫用，需要對域外效力進行限制，要求域外效力的推行不得違反國際法基本原則，不得違反條約義務，不得違反習慣國際法。 ⑹經濟行政法的域外效力有一些負面效果，如

10、商業(yè)上和法律上的不確定性，扭曲貿易和投資，產生不合理的成本，并最終導致就業(yè)減少和經濟增長放緩。單邊的努力和國家之間的合作都能減緩負面效果。單邊努力包括采用禮讓原則、合理原則、國家行為原則、外國主權強制原則、不與東道國法律沖突原則和從嚴認定本國公共秩序原則。國際合作和協(xié)調是減少沖突的成功方法，具體包括雙邊協(xié)調和多變協(xié)調。國際組織制定的示范法對沖突的解決也發(fā)揮了重要作用?！蛾P貿總協(xié)定》（GATT）本身沒有明確規(guī)定經濟行政法的域外效力，但它提

11、出了一些要求，如不歧視、透明?！蛾P貿總協(xié)定》第二十條囚犯產品的例外支持勞動法的域外效力。保護人類、動植物生命或健康措施的例外、保護可用盡自然資源措施的例外、保證與該協(xié)定不相抵觸的法律得到遵守措施的例外等，常被引用，作為環(huán)境保護法律域外效力的依據?！蛾P貿總協(xié)定》第二十一條關于安全的例外也常被引用，作為出口管制法律域外效力的依據。GATT/WTO的爭端解決機制處理了一些涉及經濟行政法域外效力的案例。新一輪貿易談判更將環(huán)境、勞工標準和競爭法等

12、列為新議題。如果談判取得成功，則能減少法律域外效力沖突。 ⑺中國是法律域外效力濫用行為的受害者。中國長期是一些國家貿易封鎖的對象，中國澳門的匯業(yè)銀行（BDA）受到了美國基于《愛國者法案》的制裁，中國也遭到了基于勞動法域外效力的指控。在國內法上，中國也適度推行了法律的域外效力，其出口管制法律、《個人所得稅法》和2007年通過的《企業(yè)所得稅法》、審議中的《反壟斷法》（草案）等都規(guī)定了域外效力。中國也參與了一些國際協(xié)調。截至2007年

13、3月30日，中國已經和82個國家簽訂了雙邊的稅收協(xié)定，中國大陸還與澳門和香港特別行政區(qū)簽訂了稅收安排，這些協(xié)議和安排有效減少了稅收法律域外效力引起的沖突。中國還參與了一些競爭法領域的國際合作，1999年與哈薩克斯坦簽訂了《關于反不正當競爭與反壟斷領域合作協(xié)定》。但在《證券法》、《環(huán)境保護法》方面尚需加入域外效力的條款。此外，中國協(xié)調效力沖突的國內法幾乎是空白。為了對抗其他國家的濫用，中國也需要制定自己的對抗法。關于經濟行政法域外效力的立