上下位法“相抵觸”的認定標準.pdf

1、下位法不得與上位法相抵觸，是法院適用法律時處理規(guī)范沖突的原則之一。我國現有的法律規(guī)范對上下位法相抵觸沒有做出明確的規(guī)定。其中主要以立法法的規(guī)定作為主要依據。立法法只是對與上位法相抵觸的下位法設立了撤銷制度，對如何判定上下位法相抵觸并沒有提及，使得原本就沒有司法審查權的法院在實踐中找不到統(tǒng)一的標準。
　　本文從法律規(guī)范文本對“相抵觸”的表述、“相抵觸”的相關學理解釋和司法實踐對“相抵觸”認定三個方面對相抵觸的涵義進行梳理和分析，進一

2、步從法律位階理論的學理基礎分析，從而完善“相抵觸”的概念，即:所謂下位法與上位法相抵觸，指有權機關，通過正當程序，認為上下位法針對同一事項，下位法的規(guī)定與上位法的規(guī)定相沖突或上位法授權下位立法而下位法違背上位法的精神和原則做出規(guī)定。
　　在完善相抵觸概念的基礎上，本文迸一步分析出認定相抵觸標準的三個要件。即認定“相抵觸”需具備的前提、形式要件和實質要件。前提有三個:其一，下位法與上位法之間存在沖突;其二，判定結果具有法律效力;其三

3、，窮盡法律解釋仍不能自洽。形式要件有三個:其一，抵觸發(fā)生在屬于上下位階關系的法律之間;其二，上下位法均合法有效;其三，需針對同一事項或經上位法授權。實質要件有一個:使行政相對人“授益”減少或使行政相對人“損益”增加。關于“規(guī)則抵觸”和“原則抵觸”，本文認為在上下位法對同一事項均有規(guī)定的時候，上下位法之間的抵觸為規(guī)則抵觸，在上位法無規(guī)定而下位法有規(guī)定的時候，上下位法之間的抵觸為原則抵觸。規(guī)則抵觸和原則抵觸是在認定上下位法構成相抵觸之后的兩